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企业在合同审查中的方法和技巧

时间: 2016-3-29 11:07:53 | 浏览: 195 | 更多关于《法律顾问

合同是企业经营中明确双方权利义务关系的基本文书,直接影响到企业权利义务的承担。因此,在合同签订中要做到防患于未然,就必须树立事前防范、过程跟踪、事后补救的立约观念,坚持在签订合同时进行规范、有效的法律审查,以实现运用法律手段有效维护企业的合法权益。

   在企业经营实践中,不论合同的标题如何表述,重要的是要审查合同的全部条款,准确把握合同项下所涉及的法律关系及其性质,以确定该合同所适用的法律规范,并通过查阅相关的法律法规及司法解释,参照有关合同范本(尽量根据权威部门推荐的示范文本),最终确定合同的具体条款。否则,易导致不必要的诉讼。

   扬子石化就曾因合同问题,发生过一起纠纷:20031010日,扬子石化股份有限公司(供方,以下简称扬子石化)与江苏恒力化纤有限公司(需方,以下简称恒力公司)签订PTA产品购销合同一份,合同约定扬子石化供给恒力公司PTA6000吨(1112月各3000吨),按月定价、款到发货,同年11月履行了3000吨供货协议双方无争议,同年12月份恒力公司于当月24日交付1800万元汇票一张,扬子不同意供货,恒力取回汇票,双方发生纠纷。恒力公司于2004226日向南京市仲裁委员会申请仲裁。恒力公司认为其已经支付了合同约定的货款,扬子石化拒绝发货构成违约;扬子石化认为不构成违约,因为恒力公司已经取回汇票(货款)合同事实上已被解除。在证据运用和法律的适用上双方都进行了艰苦的努力,质证和辩论进行了多轮,多名法学专家对此案予以了关注。仲裁庭于20041125日作出(2004)宁裁字第16-21号裁决:驳回申请人的全部请求,扬子石化胜诉。

     本案是一起典型合同签订条款约定不明确而引发的诉讼纠纷,如果对合同对付款和供货方式及时点作出明确约定,就不会发生本次纠纷。同时在合同履行过程中票据是取回还是退回双方没有签字固定,导致何方违约难以认定。通过本案我公司认识到,签订合同时进行法律审查非常必要,并在具体实务中严抓合同管理:在签订合同时要求条款清晰内容规范、不能过于简明;合同双方的权利义务条款要求明确无误不能产生歧义;对业务人员进行岗位教育和业务培训,强化工作人员法律意识和工作责任心;对常规合同制定统一的合同范本,此举起到了明显的作用。在具体操作中,我们主要从如下几个方面进行管理和规范的:

     一、关于合同的效力问题,要求从诸方面进行审查

     1.合同的合法性审查。在审查合同时,应认真分析合同所涉及的法律关系,判断是否存在导致合同被认定为无效的情形,并认真分析合同无效情况下产生的法律后果。《合同法》第52条规定了合同无效的五种情形,即一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同,损害国家利益的;恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益的;以合法形式掩盖非法目的,损害社会公共利益的;违反法律、行政法规的强制性规定的。有上述情形的应认定为无效。

     2.合同的主体审查。主体的行为能力可以决定合同的效力。对于特殊行业的主体,要审查其是否具有从事合同项下行为的资质,如果合同主体不具有法律、行政法规规定的资质的,有可能导致合同无效,因此对主体的审查也是合同审查的重点。

     3.授权审查。对于无权代理、无权处分的主体签订的合同,可能导致合同被变更、被撤销的法律后果;因此,涉及授权代为签订合同的应当出具委托授权书,并对委托授权书进行形式和内容审查。
     4.附条件审查。在审查合同时要注意合同是否附条件或附期限,同时注意所附条件或附期限的必要性、合理性和合法性。

     5.无效条款审查。在审查中要注意合同中是否存在无效条款,包括无效的免责条款和无效的仲裁条款。无效的免责条款即《合同法》第53条的规定:造成对方人身伤害的和因故意和重大过失造成对方财产损失的免责条款。

     二、关于合同的履行条款应当注意如下问题

     1.《合同法》规定了双方合同中的不能履行抗辩权、先履行抗辩权和同时履行抗辩权,因此在审查合同时,应结合违约责任的约定注意审查双方义务的履行顺序问题。

     2.《合同法》第62条明确规定了合同中部分条款约定不明、没有约定的情形下的履行方法,因此对这部分条款需仔细审查,包括质量标准、价款或报酬、履行地点、履行期限、履行方式、履行费用等条款是否具备或有必要列明。

     三、关于合同的终止和解除条件应当注意如下问题

     1.要明确概念。合同的终止和解除是两个并不完全等同的法律概念,合同解除是提前终止合同,我国《合同法》第六章对此作了明确规定。

     2.合同终止是指合同双方权利义务的终止,其法律后果是发生终止效力,即合同不再履行。《合同法》第91条规定了合同终止的若干情况:债务已按照约定履行;合同解除;债务相互抵消;债务人依法将标的物体存;债权人免除债务;债权债务同归于一人,以及法律规定或当事人约定终止的其他情形出现。

     3.合同的解除是指合同约定的期限尚未到来时提前终止合同。《合同法》第93条规定了当事人双方可以在合同中约定解除合同的条件,这些条件的设置往往与一方违约相联系,这是在合同审查时需注意的问题。《合同法》第94条规定了单方解除合同的情形,但应当注意这种解除权是一种单方任意解除权而非法定解除权,对该条的适用仍需当事人的约定。同时,这种解除需要提出解除的一方通知对方,且在通知到达对方时发生解除的效力。这也是在合同审查时需要注意的问题之一。特别是在一方迟延履行时,只有这种迟延达到根本违约的程度时,另一方才享有单方解除权,否则应给予违约方合理期限令其履行合同义务而不能解除合同。

     4.关于解除权的期限,也是审查时要注意的一个重要问题。根据《合同法》第95条的规定,双方可以约定行使解除权的期限,没有约定的适用法律规定,法律也没有规定的,则在对方催告后的合理期限内必须行使,否则会导致该权利的丧失。具体实务中要结合合同法分则对各类合同的具体规定进行审查。

     四、关于违约责任问题

     违约责任是合同的必备条款,它和定金罚则可选择选用。许多合同在违约责任条款中会约定一方有权解除合同,并要求对方承担违约责任,这种约定实际上是错误的,正确的表述是:解除权人有损失的,可要求违约方赔偿损失。可以约定该赔偿金的计算方法,《合同法》第114条对此作了相应规定。

     五、合同的争议解决条款

   合同的争议解决方法及管辖权的约定,看似一般但相当重要,在我国现有的法律框架下,往往能决定一个案件的成败,同时未来发生纠纷时,仲裁、诉讼时的经济性和便捷性也与此相关联。另外,合同条款若约定仲裁条款,应当写明仲裁机构的名称、仲裁事项,避免无效约定。对于诉讼的条款,应注意选择对己方有利的法院。

     合同审查是一项对审查者的要求较为全面的工作,不但要有扎实的法律基础,还要熟悉企业管理、经济运行的相关知识。当然一切的经验都需要慢慢累积的过程,边学边审,将知识和实践结合起来,很快就能形成自己审查合同的技巧和方法。


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